Слияние и поглощение компаний

В последнее время возросла роль слияний и поглощений. Эта правовая форма в наибольшей степени отвечает интересам интернационализации и концентрации капитала в наши дни.

На протяжении многих лет ученые и практики рынка корпоративного контроля пытаются понять мотивы, движущие компаниями, активно использующими в своей деятельности стратегии слияний и поглощений.

Современная экономическая наука предлагает множество теорий, объясняющих слияния и поглощения, в частности: синергетическая теория, теория агентских издержек свободных потоков денежных средств, так называемая теория гордыни и др.

В современной корпоративной практике можно выделить множество разнообразных типов слияния и поглощения компании. Так, в качестве наиболее важных признаков классификации процессов слияния и поглощения компаний с экономической точки зрения, в частности, можно назвать следующие:

• характер интеграции компаний;
• национальную принадлежность объединяемых компаний;
• отношение компаний к слияниям;
• способ объединения потенциала;
• условия слияния;
• механизм слияния.

Что касается видов слияния компаний, то остановимся на наиболее часто встречающихся из них. В зависимости от характера интеграции компаний целесообразно выделять следующие виды:

• горизонтальные слияния — объединение компаний одной отрасли, производящих одно и то же изделие или осуществляющих. одни и те же стадии производства;
• вертикальные слияния — объединение компаний разных отраслей, связанных технологическим процессом производства готового продукта, т.е. расширение компанией-покупателем своей деятельности либо на предыдущие производственные стадии, вплоть до источников сырья, либо на последующие — до конечного потребителя. Например, слияние горнодобывающих, металлургических и машиностроительных компаний;
• родовые слияния — объединение компаний, выпускающих взаимосвязанные товары. Например, фирма, производящая фотоаппараты, объединяется с фирмой, производящей фотопленку или химические реактивы для фотографирования;
• конгломератные слияния — объединение компаний различных отраслей без наличия производственной общности, т.е. слияние такого типа — это слияние фирмы одной отрасли с фирмой другой отрасли, не являющейся ни поставщиком, ни потребителем, ни конкурентом. В рамках конгломерата объединяемые компании не имеют ни технологического, ни целевого единства с основной сферой деятельности фирмы-интегратора. Профилирующее производство в такого вида объединениях принимает расплывчатые очертания или исчезает вовсе.

В свою очередь, можно выделить три разновидности конгломератных слияний:

• слияния с расширением продуктовой линии (product line extension mergers), то есть соединение неконкурирующих продуктов, каналы реализации и процесс производства которых похожи. В качестве примера можно привести приобретение компанией «Procter & Gamble», ведущим производителем моюших средств, фирмы «СІогох» — производителя отбеливающих веществ для белья;
• слияния с расширением рынка (market extension mergers), т. е. приобретение дополнительных каналов реализации продукции, например супермаркетов в географических районах, которые ранее не обслуживались — чистые конгломератные слияния, не предполагающие никакой общности.

В зависимости от национальной принадлежности объединяемых компании можно выделить два вида слияния компаний:

• национальные слияния;
• объединение компаний, находящихся в рамках одного государства;
• транснациональные слияния — слияния компаний, находящихся в разных странах (transnational merger), приобретение компаний в других странах (cross-border acquisition).

Учитывая глобализацию хозяйственной деятельности, в современных условиях характерной чертой становится слияние и поглощение не только компаний разных стран, но и транснациональных корпораций.

В зависимости от отношения управленческого персонала компаний к сделке по слиянию или поглощению компании можно выделить:

• дружественные слияния;
• слияния, при которых руководящий состав и акционеры приобретающей и приобретаемой (компании-«мишени) компаний поддерживают данную сделку;
• враждебные слияния (поглощения) – слияния и поглощения, при которых руководящий состав (компании-«мишени») не согласен с готовящейся сделкой и осуществляет ряд противозахватных мероприятий. В этом случае приобретающей компании приходится вести на рынке ценных бумаг действия против компании-«мишени» с целью ее поглощения.

В зависимости от способа объединения потенциала можно выделить следующие типы слияния:

• корпоративные альянсы;
• объединение двух или нескольких компаний, сконцентрированное на конкретном отдельном направлении бизнеса, обеспечивающее получение синергетического эффекта только в этом направлении, в остальных же видах деятельности фирмы действуют самостоятельно;
• корпорации — этот тип слияния имеет место тогда, когда объединяются все активы вовлекаемых в сделку фирм.

В свою очередь, в зависимости от того, какой потенциал в ходе слияния объединяется, можно выделить:

• проиродственные слияния — слияния, при которых объединяются производственные мощности двух или нескольких компании с целью получения синергетического эффекта за счет увеличения масштабов деятельности;
• финансовые слияния — слияния, при которых объединившиеся компании не действуют как единое целое, при этом не ожидается существенной производственной экономии, но имеет место централизация финансовой политики, способствующая усилению позиций на рынке ценных бумаг, в финансировании инновационных проектов.

Слияния могут осуществляться на паритетных условиях («пятьдесят на пятьдесят»). Однако накопленный опыт свидетельствует о том, что модель равенства является самым трудным вариантом интеграции. Любое слияние в результате может завершиться поглощением.

В зарубежной экономической практике можно выдедить также следующие виды слияний компаний:

• слияние компаний, функционально связанных по линии производства или сбыта продукции (product extension merger);— слияние, в результате которого возникает ноіюе юридическое лицо (statutory merger);
• полное поглощение (full acquisition) или частичное поглощение (partial acquisition);
• прямое слияние (outright merger);
• слияние компаний, сопровождающееся обменом акций между участниками (stock-swap merger);
• поглощение компании с присоединением активов но полной стоимости (purchase acquisition) и др.

Тип слияний зависит от ситуации на рынке, а также от стратегии деятельности компаний и ресурсов, которыми они располагают.

Слияния и поглощения компаний имеют свои особенности в разных странах и регионах мира. Степень их правового регулирования также различна.

Если говорить о странах ЕС, то в большинстве из них юристы под слиянием понимают операцию, которая влечет за собой универсальное правопреемство в отношении дел и имущества сливающихся компаний, т. е. их реорганизацию без ликвидации.

Распространены два вида юридических слияний: поглощение и гораздо реже — образование новой компании.

Наиболее четко концепция универсального правопреемства выражена в праве Германии. Упомянутые виды слияний разрешены между акционерными обществами и между акционерными обществами и обществами с ограниченной ответственностью.

Сливающиеся компании подготавливают договор о слиянии, заверяемый в судебном или нотариальном порядке, и отчеты директоров о слиянии. Слияние должно быть одобрено общими собраниями акционеров участвующих компаний, большинством, представляющим три четверти капитала. Договор о слиянии, решение общих собраний акционеров вливающихся компаний и баланс поглощенной компании, подготовленный за шесть месяцев до даты слияния, заносятся в торговый реестр по местонахождению компаний. С этого момента указанные документы приобретают кон- ститутивныи характер.

После внесения в реестр имущество поглощенной компании вместе с долгами переходит к поглотившей. Однако кредиторы поглощенной компании имеют право в течение шести месяцев с даты слияния требовать удовлетворении своих претензий. В СЛИЯНИИ могут участвовать несколько компаний. Защита интересов кредиторов, в первую очередь поглощенной компании, гарантируется в судебном порядке.

В настоящее время практически все страны ЕС восприняли концепцию слияния как универсальное правопреемство без ликвидации. Исключения составляют лишь Бельгия и Дания. В доктрине и судебной практике Бельгии вопрос решается по-разному. Если доктрина настаивает на трактовке слияния как универсальной операции без ликвидации, то практика упорно придерживается принципа, согласно которому кредиторы поглощаемой компании имеют право требовать ее предварительной ликвидации и выплаты всех долгов. Причем слияния разрешаются лишь между компаниями одинаковых типов и требуется согласие общих собрании акционеров сливающихся компаний. В Дании слияние акционерных обществ формально осуществляется без ликвидации. Но активы поглощаемой компании в течение шести месяцев не передаются поглотившей и управляются отдельно в том случае, если кредиторы не согласны на слияние или не получили гарантий в отношении долговых обязательств.

Таким образом, в странах ЕС при слиянии закрепляется концепция продолжения поглощенной компании в поглотившей или всех компании-участниц в новой, рожденной слиянием. Однако порядок осуществления и последствия внутренних слияний для акционеров и кредиторов компании, участвующих в слиянии, в каждой стране ЕС отличаются друг от друга.

Например, в Германии и Франции требуется заключение контрактов о слиянии, а в Италии — нет. По итальянскому законодательству при несогласии акционеры могут воспрепятствовать слиянию, если при этом меняются цели одной из компаний, а в Великобритании и Ирландии — нет.

Особенность слияний по французскому праву — значительное увеличение состава руководящих органов новой компании. Такой порядок не предусмотрен законодательствами других стран ЕС, и это имеет большое значение для слияния французских компаний с иностранными.

В Нидерландах слияние осуществляется под контролем социально-экономического совета, в который входят представители правительства, предпринимателей и профсоюзов. Особое внимание совет обращает на соблюдение норм, об участии рабочих в управлении компаний. В Великобритании, Франции, Италии слияния и поглощения крупных компаний требуют разрешения со стороны правительственных органов.

В странах ЕС по-разному решается проблема гарантий прав и интересов кредиторов, акционеров и третьих лиц, возникающая в связи со слияниями. Кроме того, отсутствие материально-правовых норм, регулирующих международные слияния (хотя формально в ряде стран ЕС они допускаются), переносит решение проблемы в область международного частного права.

В отношении слияния компаний различной национальности предусмотрены следующие основные принципы: 1) компании стран, участвующие в слиянии, должны признаваться в этих странах; 2) необходимо выполнять требования личных статутов сливающихся компаний; 3) слияния невозможны, если личный ткон одной из компаний, участвующей в слиянии, не предусматривает этой операции. Например, не ясно, может ли французское общество с ограниченной ответственностью поглотить немецкое акционерное общество, что, как уже указывалось, запрещается правом Германии.

Общий принцип при слиянии — принцип lexsociefatis. Однако учитывая невозможность четко разграничить области применения законов стран сливающихся компании и прямую заинтересованность участников в операции, прибегают к кумулятивному использованию законодательства. Фактически это означает выбор наиболее жесткого из них.

Например, в ряде стран для слияния необходимо предварительное соглашение, которое включает некоторые существенные условия, направленные на защиту интересов акционеров и кредиторов местной компании, и носит конститутивныи характер. В случае слияния компаний этих стран с компаниями государств, где подобной процедуры нет, применяется закон страны, предусматривающей заключение предварительного соглашения. Соглашение, однако, должно быть одобрено общим собранием акционеров компании, чей личный статут не знает подобной процедуры. Это становится возможным благодаря широко применимому в международной практике так называемому методу адаптации.

Слияние — это комплекс сложных и довольно разнообразных проблем, разрешение которых иногда требует и раздельного применения законодательства. Так, увеличение капитала, как правило, регулируется законом страны поглощающей (новой) компании, а условия прекращения поглощаемой компании — ее личным статутом.

Права акционеров и руководителей после слияния регламентируются личным статутом поглотившей (новой) компании, ко торый может и не предусматривать привилегии для акционеров и руководителей поглощенной компании

Что же касается защиты интересов кредиторов поглощенной компании — а вопрос этот важен в связи с тем, что компания перестает существовать как самостоятельный субъект права, то применяются нормы ее личного статута. Однако гарантии в этом отношении обеспечиваются лишь в том случае, если поглощающая (новая) компания согласится применять эти нормы или будет п ри нужде на к этому какими-либо условиями до слияния.

Причина таких сложностей заключается в лежащем в основе слиянии универсальном правопреемстве, которое предполагает прекращение поглощаемой компании, с одной стороны, и ее интеграцию в поглотившую (новую) компанию с другой. Преследуя свои уставные цели, она как бы продолжает жить в составе последней, которая отвечает по ее обязательствам и долгам. Возникающая двойственность приводит к тому, что осуществление концепции универсального правопреемства возможно лишь при совпадении или схожести личных статутов сливающихся компаний.

И наконец, если собственность сливающихся компаний расположена в третьих странах, то ее передача поглотившей (новой) компании путем универсального правопреемства произойдет только в том случае, если законы страны местонахождения этой собственности (lex rei sitae) признают концепцию универсального правоп реемства.

Таким образом, международные слияния, будучи важным инструментом успешного экономического развития государств-членов ЕС, связаны с рядом труднопреодолимых юридических препятствий, обусловленных необходимостью совпадения и кумулятивного применения различных законодательств. Кроме того, дополнительной преградой на пути слияния компаний, созданных в соответствии с законами различных стран ЕС, становятся довольно сложные системы налогообложения государств-членов ЕС18.